Fiscal, Contable y Nómina25 junio, 2020

Qué es la DAC6 y cómo afecta al asesor

El pasado 12 de mayo el Consejo de Ministros aprobaba el Proyecto de Ley por el que modifica la Ley General Tributaria para la transposición de la Directiva Europea conocida como DAC6.



 

 

Información básica sobre la DAC6

Qué es la Directiva DAC6

Esta norma comunitaria establece la obligación por parte de los intermediarios fiscales de declarar las operaciones que puedan considerarse como planificación fiscal agresiva y que se produzcan en el ámbito internacional. 

Cuándo entra en vigor la DAC6

Como informa en comunicado el Ministerio de Hacienda, la entrada en vigor está prevista para el 1 de julio del 2020. Se establece también que los mecanismos transfronterizos sujetos a comunicación ejecutados entre el 25 de junio de 2018 y el 1 de julio de 2020 deberán ser reportados igualmente antes del 31 de agosto de 2020.

Cómo afecta al asesor la DAC6

Las obligaciones de información que establece la normativa están dirigidas fundamentalmente a los intermediarios fiscales (asesores, abogados, gestores administrativos, o instituciones financieras) que serán los obligados a presentar la declaración ante la Agencia Tributaria. Deberán informar de los mecanismos transfronterizos (operaciones, negocios jurídicos, esquemas, acuerdos) que realicen las partes en dos Estados miembros de la UE o un Estado miembro y un tercer Estado. 

Esta normativa ha supuesto un antes y un después en el sector, que en algunos casos considera que podría amenazar el secreto profesional. A este respecto, el artículo 8.bis.ter de la Directiva 2011/16, introducida por la DAC 6, indica que cada estado miembro podrá adoptar medidas para otorgar dispensas a dicha obligación a los intermediarios. 

 

¿Qué modelos informativos implica la DAC6?

  • Modelo 234 de “Declaración de información de determinados mecanismos transfronterizos de planificación fiscal”.
  • Modelo 235 de “Declaración de información de actualización de determinados mecanismos transfronterizos comercializables”.
  • Modelo 236 de “Declaración de información de utilización de determinados mecanismos transfronterizos de planificación fiscal”. ley_blog

La obligación de declaración de un mecanismo transfronterizo no implica necesariamente que sea defraudatorio o elusivo, sino únicamente que en él concurren determinados indicios de planificación fiscal que hacen obligatorio presentar dicha declaración. Del mismo modo, realizar la declaración no implica la aceptación por parte de la Agencia Tributaria de la legalidad de dicho mecanismo transfronterizo. 

El futuro Reglamento de la Ley desarrollará qué datos se deberán incluir en la declaración de información, aunque la Directiva ya recoge algunos como la identificación de las partes; el resumen de la operación; el valor de la misma; o la fecha de realización.

Las declaraciones se presentarán ante la Agencia Tributaria, que remitirá los datos a la Comisión Europea. Allí se clasificarán en un directorio gestionado por la institución comunitaria y será accesible a los Estados miembros a efectos del intercambio de la información.

El modelo 234: qué es y cómo se presenta

El Modelo 234 recoge explícitamente la “Declaración de Información de determinados mecanismos transfronterizos de planificación fiscal”

Cómo se rellena y quién debe presentar el modelo 234

El modelo 234 de “Declaración de Información de determinados mecanismos transfronterizos de planificación fiscal” debe presentarse por los intermediarios y los obligados tributarios interesados.  Con carácter general, se presentará por los intermediarios. No obstante, deberá ser presentada por el obligado tributario interesado cuando el intermediario esté amparado por secreto profesional, o cuando no exista intermediario obligado a declarar.

En su cumplimentación, se debe tener en cuenta la declaración de mecanismos transfronterizos en los cuales concurren determinadas circunstancias denominadas “señas distintivas” que los hacen acreedores de su declaración ante la Administración tributaria española, siempre que concurran los criterios de conexión definidos en el apartado 2 del artículo 45 del RGAT.

 


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Cómo se presenta el modelo 234

El modelo 234 deberá presentarse, según el artículo 8 bis ter apartado 1 de la Directiva 2011/16/UE del Consejo, en el plazo de los 30 días siguientes al nacimiento de la obligación definido en el Reglamento General de las actuaciones y los procedimientos de gestión e inspección tributaria y de desarrollo de las normas comunes de los procedimientos de aplicación de los tributos, aprobado por Real Decreto 1065/2007, de 27 de julio.

Plazos definidos:

  • Se informará en el plazo de 30 días desde que nace la obligación de informar definido en el artículo 46 RGAT.
  • Se informará de los MTFA (Mecanismos Transfronterizos de Fiscalidad Agresiva) cuya ejecución se haya realizado entre el 25/06/2018- 30/06/2020.
  • Plazo de presentación de los MTFA del periodo transitorio: Julio y agosto de 2020
  • El primer intercambio como muy tarde el 31/10/2020
  • Plazo para la aprobación y publicación de las disposiciones: 1/7/2020.

El modelo 235: qué es y cómo se presenta

En modelo 235 hace referencia a la “Declaración de Información de actualización de determinados mecanismos transfronterizos comerciables”.

Quién debe presentar el modelo 235 

Debe presentarse por los intermediarios.blog_22 (3)

Cómo se rellena el modelo 235 y plazos de presentación

Se declararán los datos actualizados de los mecanismos transfronterizos comercializables, es decir, de los mecanismos transfronterizos diseñados, comercializados, ejecutables y puestos a disposición para su ejecución sin necesidad de adaptación sustancial, siempre que hayan sido declarados con anterioridad.  Deberá presentarse en el plazo de mes natural siguiente a la finalización del trimestre natural en el que se haya obtenido nueva información que deba comunicarse sobre los mecanismos transfronterizos comercializables previamente declarados.

El modelo 236: qué es y cómo se presenta

El Modelo 236 corresponde a la “Declaración de información de la utilización determinados mecanismos transfronterizos de planificación fiscal”

Quién debe presentar el modelo 236

Debe presentarse por los obligados tributarios interesados.

Cómo se rellena el modelo 236 y plazos de presentación

Se declarará la información sobre la utilización en España de los mecanismos transfronterizos que hayan debido ser previamente declarados a la Administración tributaria española o a otra Administración Tributaria en virtud de la Directiva 2011/16/UE.

Deberá presentarse durante el último trimestre del año natural siguiente a aquel en el que se haya producido la utilización en España de los mecanismos transfronterizos que hayan debido ser previamente declarados.

Cómo se presentan los modelos 234, 235, 236

La orden establece como forma de presentación de los 3 modelos la remisión de la información mediante el envío de los correspondientes mensajes informáticos en formato XML.

Tal y como precisaba el Ministerio de Hacienda en un comunicado esta información permitirá a dichas autoridades reaccionar rápidamente ante las prácticas fiscales nocivas y colmar las lagunas existentes mediante la promulgación de legislación o la realización de análisis de riesgos adecuados y de auditorías fiscales, “con el objetivo de contribuir de forma eficaz a los esfuerzos por crear un entorno de equidad tributaria en el mercado interior europeo incrementando las posibilidades de lograr un efecto disuasorio respecto de la realización de mecanismos de planificación fiscal agresiva.”

 

¿Qué alcance tiene la DAC6? Elementos distintivos que obligan a informar conforme a la DAC 6

El Gobierno, a través de comunicado del Ministerio de Hacienda, considera la trasposición de esta Directiva comunitaria DAC6 en España como un paso más en la lucha contra el fraude y la elusión fiscal. Supone una herramienta de intercambio de información muy útil para evitar estas prácticas ilegales o abusivas que erosionan el sistema tributario. Se aplica a operaciones transfronterizas, tanto en la UE como con terceros, no a operaciones nacionales.

Los intermediarios fiscales tienen la obligación de informar si detectan indicios de planificación fiscal agresiva. Estos indicios están tasados en la propia directiva DAC6 e incluyen la remuneración del intercambio en función del ahorro fiscal obtenido a través del mecanismo de planificación; la adquisición de empresas en pérdidas para aprovechar las mismas fiscalmente; o situaciones en donde pagos efectuados con gasto deducible para el pagador, pero no se gravan o se gravan de forma limitada en el perceptor existiendo vinculación entre pagador y perceptor.

 


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Los tipos de indicios a los que hay que prestar atención, tal y como detalla el Ministerio de Hacienda, pueden ser de dos tipos: generales y específicos.

Indicios Generales: 

  • Cobro del intermediario en función del ahorro fiscal obtenido por el mecanismo.blog_22 (4)
  • Tener una obligación de confidencialidad por parte del cliente.
  • Utilizar un mecanismo normalizado, es decir, una operación diseñada de tal manera que puede ser utilizada por varios contribuyentes sin necesidad de adaptación sustancial.

Indicios Específicos:  

A su vez, los específicos pueden ser de diferentes tipos:

  • Vinculados al beneficio principal. 
  • Vinculados a operaciones transfronterizas. Pagos efectuados que son gasto deducible en sede del pagador, pero no se gravan o se gravan de forma limitada en sede del perceptor y hay vinculación entre pagador y perceptor.
  • Vinculados al intercambio automático de información o la titularidad real.
  • Vinculados a precios de transferencia. 

La información, señala el Ministerio de Hacienda, deberá suministrarse en un plazo de 30 días desde la puesta a disposición o ejecución del mecanismo. Una vez presentada la declaración ante la AEAT, ésta remitirá los datos a la Comisión, quien la pondrá a disposición de los Estados miembros.

 

La polémica con la DAC6 2020 y el secreto profesional

La norma regula y reconoce el secreto profesional de los intermediarios, uno de los elementos donde subyace la polémica con la DAC6. Si hacen uso de esa prerrogativa, la obligación de informar recae sobre el obligado tributario.

La normativa delimita claramente bajo qué premisas puede utilizarse el secreto profesional. El objetivo es evitar un uso injustificado y desproporcionado que sirva para sortear la obligación de informar sobre estas prácticas. De esta forma, no están amparados por el secreto profesional los intermediarios que diseñan, comercializan, organizan o gestionan la ejecución de un mecanismo transfronterizo de planificación fiscal. Tampoco los intermediarios que asesoren para procurar o facilitar la aplicación de un mecanismo de planificación fiscal.

Por tanto, se limita el secreto profesional a aquellos intermediarios que prestan un asesoramiento neutral con el único objetivo de evaluar la adecuación del mecanismo a la normativa aplicable, y sin procurar ni facilitar la implantación de esa planificación fiscal.

Por último, y como elemento importante, es necesario hacer hincapié en que la ley, de vital trascendencia para la asesoría fiscal y asesoría laboral también incluye un régimen sancionador por la falta de presentación, presentación inexacta o incompleta de las declaraciones. En concreto, se establece con carácter general, una sanción de 2.000 euros por dato o conjunto de datos omitido o inexacto con un mínimo de 4.000 euros.

 

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